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      分公司與子公司_公司法新解讀

      時間:2020-10-30 理論教育

      分公司與子公司_公司法新解讀

      可以設立分公司。設立分公司,應當向公司登記機關申請登記,領取營業執照。分公司不具有法人資格,其民事責任由公司承擔。

      公司可以設立子公司,子公司具有法人資格,依法獨立承擔民事責任。

      條文解讀

      [分公司]

      分公司是與總公司對應的概念,是指被總公司所管轄的公司分支機構,其以總公司的名義進行經營活動,在法律上不具有獨立的法人資格,民事責任由具有法人資格的總公司承擔。所以,分公司也不能再設立分支機構。

      [總公司]

      總公司也稱本公司,是管轄公司全部組織的總機構。本身具有獨立的法人資格,能夠以自己的名義直接從事經營活動。

      [子公司]

      子公司是相對于母公司而言的概念,是指全部股份或達到控股程度的股份被另一個公司所控制或依據協議受另一個公司實際控制的公司。

      [母公司]

      是指因為擁有其他公司一定比例股份或者根據協議可以控制或支配其他公司的公司。

      [母公司與子公司的關系]

      母公司與子公司之間一般為控制關系、投資關系、財務關系以及管理等關系。控制關系一般因母公司在子公司董事會中占多數席位而產生;投資關系是指子公司的全部資本由母公司單獨或與其他公司共同投入的情況,前者為全資子公司,后者為非全資子公司;財務關系是指在母、子公司財務獨立的前提下,母公司股東及其它相關人員對其自身所屬的各子公司的經營狀況有大致的了解;管理關系是指子公司的董事會實際上母公司的代表,負責貫徹和執行母公司的指示。

      [分公司與子公司的區別](www.518edu.cn)

      分公司是相對于總公司而言的,它是總公司的分支機構,也可以說是總公司的一個組成部分。分公司不論是在經濟上還是在法律上,都不具有獨立性。分公司的非獨立性主要表現在以下方面:一是分公司不具有法人資格,不能獨立享有權利、承擔責任,其一切行為的后果及責任都由總公司承擔;二是分公司沒有獨立的公司名稱及章程,其對外從事經營活動必須以總公司的名義,遵守總公司的章程;三是分公司在人事、經營上沒有自主權,其主要業務活動及主要管理人員由總公司決定和委任,并根據總公司的委托或授權進行業務活動;四是分公司沒有獨立的財產,其所有資產屬于總公司,并作為總公司的資產列入總公司的資產負債表中。

      子公司是相對于母公司而言的,它是獨立于向它投資的母公司而存在的主體。子公司具有如下特征:一是其一定比例以上的資本被另一公司持有或通過協議方式受到另一公司實際控制。對子公司有控制權的公司是母公司。子公司的重大事務都是由母公司實際決定的。二是子公司是獨立的法人。子公司在經濟上受母公司的支配與控制,但在法律上,它具有獨立的法人資格。子公司的獨立性主要表現為:擁有獨立的公司名稱和公司章程;具有獨立的組織機構;擁有獨立的財產,能夠自負盈虧,獨立核算;以自己的名義開展經營活動,從事各類民事活動;獨立承擔公司行為所帶來的一切后果和責任。

      應用

      12.有限責任公司的分公司能否成為訴訟主體?

      公司法第14條規定,有限責任公司可以設立分公司,分公司不具有法人資格,其民事責任由公司承擔。而根據民事訴訟法第48條及民訴司法解釋第52條的規定,法人依法設立并領取營業執照的分支機構可以作為獨立的民事訴訟主體。這些規定并不矛盾,公司法的規定解決的是實體民事責任的最終承擔問題,而民事訴訟法的規定是訴訟主體資格問題。有限責任公司的分公司依法設立,并領取營業執照,又有自己的財產,可以獨立參加民事訴訟,以方便訴訟。分公司參加訴訟,但最終的民事權利義務實際上由有限責任公司享有和承擔。

      13.企業法人與其分支機構(分公司)相互之間的債務承擔?

      分支機構是企業法人的組成部分,分支機構財產的所有權歸企業法人。《最高人民法院關于企業法人無力償還債務時,可否執行其分支機構財產問題的復函》 (1991年4月2日法經函[1991]38號)明確答復,企業法人的經營活動由其分支機構的經營行為具體體現,分支機構經營管理的財產是企業法人經營管理的財產或者屬企業法人所有的財產,仍為企業法人對外承擔民事責任的物質基礎。對企業法人的債務可以裁定由企業法人的分支機構負責償還。因此,企業法人無力償還債務時,可執行其分支機構的財產。根據《公司法》第14條的規定,公司可以設立分公司,分公司不具有企業法人資格,其民事責任由公司承擔。該處的民事責任當然包括債務的承擔,因此,分公司無力償還債務時,由企業法人承擔。

      14.企業分支機構名稱有什么規定?

      (1)企業分支機構名稱應當冠以其所從屬企業的名稱。如:分支機構隸屬企業名稱為北京×××汽車銷售有限公司,其設立的分支機構名稱為北京×××汽車銷售有限公司×××分公司。(2)分支機構主營業務如與隸屬企業主營業務不一致,其分支機構名稱必須明確行業特點。如:隸屬企業名稱為北京×××汽車銷售有限公司,而分支機構主營業務為技術開發,分支機構名稱為北京×××汽車銷售有限公司×××技術開發分公司。(3)分支機構名稱可以單獨有字號。如:北京天上地下汽車銷售有限公司,其隸屬企業字號為天上地下;分支機構名稱為北京天上地下汽車銷售有限公司宏力祥和分公司,宏力祥和為分支機構字號。(4)隸屬企業冠以“中國”、“中華”、“全國”、“國家”、“國際”等字樣的名稱,其分支機構名稱冠以同級行政區劃,如:隸屬企業名稱為中國××建筑集團有限公司,其分支機構名稱為中國××建筑集團有限公司北京××分公司。(來源:北京市工商行政管理局發布的資料)

      【以案說法10】 A公司是甲公司的一個分公司。2009年10月29日,A公司與當地的工商銀行簽訂借款合同,工商銀行按約發放貸款。借款到期后,A公司一直未按約歸還借款本息。此后,銀行多次催收未果,遂將A公司和其總公司甲公司一同告上法庭,要求對借款承擔連帶責任。

      法院認為,雖然A公司具備訴訟主體資格,但從法理上講,承擔連帶責任的民事主體應限于兩個以上的平等民事主體。本案中,A公司和甲公司之間并非平等民事主體,就公司財產的權屬而言,均屬于甲公司。根據《公司法》第14條的規定,本案債務應由甲公司承擔。

      關聯參見

      《公司登記管理條例》第45-49條

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